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知识产权法律保护及纠纷应对策略

商家泉


一、金融危机背景下企业发展更需与知识产权整体制度完善、保护相结合

　　企业的品牌创立、商业秘密、企业的技术创新、引进过程和引进后的技术创新需要知识产权制度的保护。比如，引进的国内独一无二的技术、创造出来的新技术、新方法，开发出来的新产品等都可以通过专利制度予以保护；技术引进后设计的软件文档和设计图纸等可以通过著作权法予以保护；如果创新的成果投入市场时辅以商标战略，就涉及到企业商标的保护了……因此，企业的技术创新活动可能涉及到知识产权保护的多个方面，需要知识产权制度的整体保护。
　　如何理解知识产权的整体保护：（1）国内商标申请与国外商标申请相结合；（2）外观专利申请和版权申请相结合；（3）商标申请和版权申请相结合；（4）劳动合同中商业秘密规定与技术秘密和商业秘密相结合；（5）国内侵权查处、诉讼与海关查处相结合。
　　企业高层应当重视知识产权，如果企业不重视知识产权，有可能造成严重后果，知识产权在有些情况下，是企业生死攸关的大事。据个例子，山东泰和公司、济南红河经营部起诉云南红河光明股份有限公司千万商标赔偿纠纷。
　　云南红河光明股份有限公司一直使用“红河”商标，在93年左右向当地工商局递交商标注册申请“红河”商标，但被当地工商局以县级以上地名不能注册为由驳回，但商标却一直使用。1997年6月7日，大兴安岭北奇神保健品有限公司被国家商标局核准注册“红河”文字商标，核定使用商品为第32类啤酒、饮料制剂。三年后，大兴安岭北奇神保健品有限公司将“红河”商标经国家工商行政管理局商标局核准备案，转让给济南红河经营部，但济南红河经营部从未实际使用红河商标。之后，云南红河光明股份有限公司以“红河”为县级以上地名为由向商标局提出撤销“红河”商标，最终商评委以“红河”除地名外还有其他含义为由，没有撤销红河商标。随云南红河光明公司在各超市的红河啤酒被各地工商部门责令下架停止销售。云南红河光明公司未经论证，向商标局申请注册“红河红”商标，但被异议驳回。期间一直没有停止使用“红河红”商标。2002年3月2日济南红河经营部与山东泰和公司签订商标使用许可合同，许可山东泰和公司在啤酒商品上独家使用“红河”商标，许可期限自2002年1月1日至2004年12月31日，每年商标使用费为90万元。 2004年3月19日，山东泰和公司、济南红河经营部以销售商郑容娟、云南红河公司侵犯其商标权为由向原一审佛山市中级人民法院提起诉讼，要求云南红河停止生产、销售和宣传侵犯“红河”注册商标专用权的“红河红”啤酒，并索赔人民币1000万元。 一审佛山市中级人民法院经审理认为，云南红河公司生产销售“红河红”啤酒的行为侵犯了济南红河经营部的“红河”商标专用权，判决云南红河公司停止侵权、支付赔偿金1000万元，并在《中国证券报》上向山东泰和公司、济南红河经营部赔礼道歉。二审广东省高级人民法院维持原判。
　　这个案子中云南红河的损失关键不是赔偿1000，而是要变更已经有一定知名度的商标，需要重新创立品牌，进行大规模广告、市场宣传。

二、知识产权侵权保护的几种途径
1、工商局查处、专利局查处、版权局（文化执法大队）查处：
通过向工商局、专利局、版权局（文化执法大队）举报，要求侵权企业停止侵权，同时对其进行行政处罚。
（1）举报信；（2）举报人营业执照副本复印件；（3）商标注册证复印件、专利证复印件、版权登记证复印件；（4）授权委托书；（5）商品为仿冒品或侵权产品的鉴定书；（6）侵权企业详细名称、地点、产品名称、外包装，及证明侵权的初步材料、线索。
2、公安局查处：
　　向公安机关举报检举，请求对侵权方责任人予以刑事处罚，从而从根本上制止侵权行为再次发生。
经侦大队
（1）商标案件： 超过3万，驰名商标不受限制；
（2）专利案件、商业秘密案件： 超过50万；
（3）版权案件：
3、海关查处：
　　涉及海关备案、海关知识产权保护。具体来讲，什么是知识产权的海关保护，海关保护哪些知识产权？简单来说，知识产权海关保护就是知识产权边境保护（边境解释：），在货物进出境时，对与货物有关的知识产权实施保护，或者更简单的讲，就是海关对侵犯知识产权的进出口货物进行查处。那么，是不是所有的商标、专利、版权、商业秘密、技术秘密等等知识产权都可以受到海关保护呢？不是，只有商标权、专利权、版权，以及奥林匹克标志专有权，才受到海关保护。
4、人民法院起诉
　　通过诉讼，请求人民法院判令侵权方停止侵权，赔偿损失。一般是中级人民法院管辖，北京海淀、朝阳、丰台等。难点是赔偿额的举证，一般要求50万的法定赔偿额。
5、其他行政部门查处
　　农药—农业局，无法进行知识产权侵权查处—当地质检局举报产品质量
在具体造作中，一般是把某几个途径联合使用。比如，企业先委托专业律师事务所对侵权企业进行调查，带领公证处人员购买侵权产品、到侵权厂家进行商业洽谈，取得部分证据。然后向当地工商部门举报，经工商查处、查封侵权产品后，向人民法院提起诉讼，要求赔偿经济损失。另外，一般来讲工商人员无权强行搜查某些区域，比如民宅等，也无权扣留、取走某些贵重财物证据，那么这样的现实，就必须由工商联合公安共同执法。对工商人员无法强行搜查时，由公安人员申请搜查令，在某些时间、对特定区域予以查处。
　　目前打假难度不断增大。造假厂家不断在被打击中创新，原来是生产假货后堆放在厂房内，后来工商一查即封，无法转移，后来就产、存分离，设立一个生产基地、在其他地方租赁一个库房，后来发展到生产、库存跨县、跨市分离。而现在比较流行的做法是，订单销售，即产即装，即装即走。先由订购单位发送订单，生产厂家根据订单数量生产，晚上生产、晚上装货，装完一车走一车，取消库房，当律师事务所安排在工商内的线人通知外面，到执法人员到达现场，早已清理干净，没有证据，给执法查处、调查取证带来很大困难。应对方法也不断创新，由对生产厂家的突击检查，到其货物外运必经路段的设卡、设伏，由简单对货物的简单查封到对财物电脑、会计记帐凭证的查封，现在更是发展到侵权厂家委托印刷侵权商标的印刷设计公司进行突击检查，核实总共委托的商标件数，从而对侵权产品的数量予以落实。

三、知识产权保护中证据应对
　　知识产权纠纷中的证据往往数量多、种类繁杂、专业技术性强，较一般民事诉讼更为复杂。知识产权审判除了要贯彻最高人民法院关于民事诉讼的证据规则外，还要适用专利法、商标法和著作权法等法律、司法解释关于知识产权证据制度的特殊规定。
1、权利人和利害关系人的认定
　　当事人是否享有知识产权，是其能否提起知识产权诉讼的前提。因此，在审理知识产权民事案件中，应当根据不同类别，对当事人是否享有权利进行认定。
（1）著作权侵权诉讼：著作权（台湾版权）案件中，提供的作品底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明等，查证属实的，应当作为当事人享有著作权或者与著作权有关权利的证据，对方不能提供相反证据反驳的，人民法院应当确认其享有权利。
（2）商标侵权纠纷：A、商标注册证（如指定颜色的须提交商标注册证的原件）及续展手续。如果是国际商标注册，则需由国家商标局发布该国际注册在中国有效的证明。B、驰名商标认证书或人民法院认定驰名商标判决书。
(3)专利权、植物新品种权、集成电路布图设计专有权、企业名称权纠纷：一方提交有关的权利证书或者登记证明等证据，对方当事人不能提供该权利已经撤销、无效或转让等证据反驳的，应当确认当事人享有相应的知识产权。
（4）商业秘密：定义---商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息，需要向法院提供客户名单、技术信息、经营信息、定价策略、劳动合同、保密协议、敬业禁止协议等。
　　举个案例。浙江省某化工有限公司技术经理朱某、销售经理李某，与公司签署了劳动合同和保密协议，一次出差，两人认为某技术产品有较高的利润率，即产生合伙生产该产品的想法。2007年夏，朱某与李某先后辞职，由李某提供资金、朱某提供技术，两人合作申请工商局登记注册一公司进行生产，利用原单位生产工艺流程、工艺参数、主要设备构造等生产技术，并将原单位部分大客户客户挖走。后被原单位在展会和招标现场发现，随向公安机关报案，公安机关认为被告人李某、朱某涉嫌侵犯商业秘密罪，对其立案侦查，并于2008年4月20日将两人抓获归案。两人行为使原单位市场份额减少，造成利润损失50余万元。另查明，原单位为研发该技术，共投入248.578万元。案发后，朱某、李某赔偿了原单位经济损失58万元。
　　法院经审理认为：浙江某化工公司生产技术为非公知技术，具有实用性，并能给公司带来利益，且已被公司采取了保密措施，应系商业秘密。被告人李某、朱某，侵犯了公司的商业秘密，其行为构成侵犯商业秘密罪。据此，法院以侵犯商业秘密罪判处被告人李某、朱某有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币几十万元 。
　　本案的关键是，技术所有者浙江某公司与员工签署了技术保密协议、采取了保密措施，否则案件可能不是这个结果。
2、知识产权法律规定的特殊举证责任
　　专利法、商标法、著作权法等知识产权法律对举证责任作了一些特殊的规定，比如专利法第五十七条第二款规定，因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。商标法第五十六条第三款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。著作权法第十一条第四款规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。该法第五十二条规定，复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作行为有合法授权的，复制品的发行者或者电影或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。
　　初看起来，这些法律条文似乎都是民事责任方面的规定。但仔细推敲，这些规定都应属于对举证责任的法律规定，是专为知识产权诉讼中某种举证不能时，当事人应当负担一定民事责任而作的特殊规定。对上述这类关于举证责任的特殊规定，人民法院应当严格执行。在知识产权案件审判中，遇到法律特殊规定的情形，应当适用知识产权法律特殊的规定，而不适用最高人民法院关于证据规则的一般规定。
（1）、专利侵权中涉及新产品方法的发明专利的举证责任倒置
　　这个问题的焦点主要集中在如何处理好证据公开质证与保护被告商业秘密的关系上。根据专利法第五十七条第二款规定，这类专利侵权案件是要由被告提供其产品制造方法不同于专利方法的证明，这是被告的法定举证义务，应当严格执行。专利法如此规定，是由于是否使用某种方法专利的证据很难提供，原告只要能证明被告生产的新产品与专利产品一样，举证责任就发生倒置，由被告证明其生产产品的方法不同于原告的方法专利。
　　在司法实践中，有的不让原告接触被告的涉及商业秘密的证据，以致出现被告提供的证据、有瑕疵，使得证据质证与保护被告商业秘密的关系失衡了，专利法有关举证责任倒置的规定也因此落空。

湖北省人民政府


湖北省人民政府令第218号


　　《湖北省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的规定》已经2001年11月19日省人民政府常务会议审议通过,现发布施行。


　　　　　　　　　　　　　　省　长　张国光

二○○一年十二月十日



　　
湖北省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的规定


　　第一条　为了控制人口数量、提高人口素质,保持正常出生人口性别构成,促进人口与经济、社会的可持续发展,根据有关法律、法规,制定本规定。


　　第二条　全社会应提高对保持正常出生人口性别比重要性的认识,破除旧的生育观念,自觉遵守禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的规定。


　　第三条　各级人民政府应将保持正常出生人口性别比纳入人口与计划生育目标管理责任制,组织协调有关部门共同做好禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的工作。
　　县(含县级市、省辖市的区,下同)以上计划生育行政部门、卫生行政部门和药品监督行政部门,按照各自职责,对本行政区域内的胎儿性别鉴定和终止妊娠工作实施监督管理。
　　人事、监察等行政部门应当配合计划生育行政部门、卫生行政部门和药品监督行政部门依法查处违法鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠行为。


　　第四条　省计划生育行政部门、卫生行政部门应制定使用超声诊断仪和染色体检测专用设备的管理制度以及施行终止妊娠手术的管理制度;省药品监督行政部门应制定用于终止妊娠药物管理制度,并定期组织检查。
　　计划生育技术服务机构、医疗保健机构和药品经营者应当严格执行管理制度,并加强对有关人员的教育和管理。


　　第五条　计划生育技术服务机构、医疗保健机构以及个体诊所,应将所购超声诊断仪的类型、数量报县计划生育行政部门和卫生行政部门备案。超声诊断仪应由合格的专业技术人员操作。


　　第六条　计划生育技术服务人员、医学技术人员应严格遵守《中华人民共和国执业医师法》和有关超声诊断仪、染色体检测、施行终止妊娠手术的管理制度,对非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的要求,应予拒绝。
　　计划生育技术服务机构、医疗保健机构等有关场所,应当设置禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性终止妊娠的醒目标志。
　　妊娠妇女及其亲属不得违反本规定要求鉴定胎儿性别或选择性终止妊娠。


　　第七条　严禁使用超声诊断仪、染色体检测以及其它现代科学技术手段鉴定胎儿性别。医学上确有需要的,孕妇应当取得符合国家规定的计划生育技术服务机构或医疗保健机构出具的医学证明,并报其户籍所在地市以上计划生育行政部门同意后方可鉴定胎儿性别。


　　第八条　计划生育技术服务机构、医疗保健机构对妊娠妇女本人要求终止妊娠的,应查明原因。如发现属于符合计划生育规定的妇女怀孕而要求选择性终止妊娠的,应予拒绝,并将情况通报计划生育行政部门。
　　违反计划生育规定怀孕16周以上的妇女终止妊娠应到县以上计划生育技术服务机构、医疗保健机构施行手术。


　　第九条　符合计划生育规定怀孕妇女所属的单位或村(居)民委员会应及时准确地掌握符合计划生育规定怀孕妇女的孕情和服务需求,并将有关情况通报计划生育行政部门。
　　乡(镇、街道)计划生育机构、村(居)民委员会对符合计划生育规定怀孕妇女应全程提供优质服务,实行跟踪管理。具体办法由省计划生育行政部门另行制定。


　　第十条　符合计划生育规定怀孕的妇女除有下列情形之一的,不得终止妊娠:
　　(一)胎儿患严重遗传性疾病;
　　(二)胎儿有严重缺陷;
　　(三)因患严重疾病,继续妊娠可能危及孕妇生命安全或者严重危害孕妇健康;
　　(四)省计划生育行政部门批准的其他情形。
　　符合前款第(一)、(二)、(三)项情形之一终止妊娠的,必须取得符合国家规定的计划生育技术服务机构或医疗保健机构出具的医学诊断结论和医学意见,县以上计划生育行政部门出具的证明。计划生育技术服务机构和医疗保健机构施行终止妊娠手术后,应当向所在地县以上计划生育行政部门书面报告。


　　第十一条　使用药物终止妊娠必须在计划生育技术服务机构或医疗保健机构进行。计划生育技术服务机构、医疗保健机构和药品经营者不得将终止妊娠药物出售给个人使用。


　　第十二条　禁止个体诊所鉴定胎儿性别、施行终止妊娠手术和使用药物为孕妇终止妊娠。


　　第十三条　公民、法人和其他组织,有权向县以上计划生育行政部门、卫生行政部门或药品监督行政部门检举违反本规定的行为。举报内容查实后,由当地县计划生育行政部门对检举人给予奖励,并予以保密。


　　第十四条　违反本规定,非法为他人鉴定胎儿性别或非法为符合计划生育规定怀孕妇女终止妊娠的,由县以上计划生育行政部门或卫生行政部门对单位主要负责人和直接责任人分别处2万元以上3万元以下的罚款;属国有和国有控股单位的,对主要负责人给予降级降薪或撤销职务的行政处分,对直接责任人给予开除或解聘的行政处分,并依法吊销执业证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任。


　　第十五条　非法销售终止妊娠药物的,由药品监督行政部门依法处理。


　　第十六条　个体诊所违反本规定鉴定胎儿性别和施行终止妊娠手术的,由县以上卫生行政部门处2万元以上3万元以下的罚款,并依法吊销执业证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任。



　　第十七条　符合计划生育规定怀孕的妇女违反本规定选择性终止妊娠的,由县计划生育行政部门处以2000元以上5000元以下罚款;属生育一孩的,三年内不予批准其生育申请;属符合计划生育规定准予生育二孩的,不再批准其生育申请。


　　第十八条　计划生育行政部门、卫生行政部门、药品监督行政部门的工作人员,违反本规定,玩忽职守,滥用职权,徇私舞弊的,由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。


　　第十九条　本规定自公布之日起施行。